在一位醫(yī)師博主的抖音直播間里，售價不足百元的玻尿酸產(chǎn)品，一晚上的成交量就達(dá)到數(shù)百萬元；一位擁有500多萬粉絲的醫(yī)師大V說，有商家向他許諾，只要配合帶貨，便可輕松月入數(shù)十萬元；一位成名較早的醫(yī)師大V曾這樣描述商家求合作的場景：在醫(yī)院值班的時候，100多個商戶在外面等他下班……媒體報道的這些信息，披露了“醫(yī)師直播帶貨”現(xiàn)象的一角。網(wǎng)絡(luò)直播帶貨，作為一種新興商業(yè)模式和互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)，近年來發(fā)展勢頭迅猛，有不少醫(yī)師也參與其中。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在醫(yī)師帶貨種類中，減肥產(chǎn)品、食品飲料、母嬰產(chǎn)品等都是比較熱門的商品。作為一種新生事物，“醫(yī)師直播帶貨”面臨著諸多爭議，涉及的相關(guān)法律問題更亟待研究、探討，本期“法治熱點”特邀3位業(yè)內(nèi)專家就這一話題進(jìn)行討論。

特邀專家

       中國衛(wèi)生法學(xué)會副會長 鄭雪倩

       醫(yī)法匯醫(yī)事法律團(tuán)隊律師  張勇

       北京大學(xué)腫瘤醫(yī)院公職律師 鄭秋實

醫(yī)師能否

通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨？

鄭雪倩

       我國法律沒有明文規(guī)定禁止醫(yī)師從事網(wǎng)絡(luò)直播、推銷商品，但是關(guān)于醫(yī)師能否通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨，業(yè)內(nèi)有不同意見。不贊成醫(yī)師帶貨者認(rèn)為，《醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員廉潔從業(yè)九項準(zhǔn)則》第一條中規(guī)定，“嚴(yán)禁向患者推銷商品或服務(wù)并從中謀取私利”，因此醫(yī)師通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨明顯是違規(guī)的。另外，醫(yī)師的職業(yè)具有特殊性，如果患者面對的醫(yī)師是在網(wǎng)絡(luò)上帶貨的大V，這可能不利于醫(yī)患之間信任關(guān)系的建立，醫(yī)師的職業(yè)形象可能會受到影響。而且醫(yī)師在醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)，代表的不僅僅是個人，而是整個醫(yī)療機(jī)構(gòu)，更是整個醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)。贊成醫(yī)師帶貨者認(rèn)為，“法無禁止即自由”。目前我國相關(guān)法律僅對公職人員（包括公務(wù)員及參公管理人員、事業(yè)單位管理人員、國有企業(yè)管理人員等）從事或者參與營利性活動，或者違反規(guī)定兼任職務(wù)、領(lǐng)取報酬的，作出了處罰的規(guī)定。醫(yī)師在不違反法律的情況下，利用業(yè)余時間通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨，不以醫(yī)院的名義，是其個人行為，與其執(zhí)業(yè)行為無關(guān)，不應(yīng)“一刀切”禁止，但是必須遵守《中華人民共和國電子商務(wù)法》相關(guān)規(guī)定。如果醫(yī)師自己創(chuàng)建網(wǎng)絡(luò)平臺從事直播活動，需要依法辦理市場主體登記。如果醫(yī)師與網(wǎng)絡(luò)平臺簽約合作，借助平臺銷售商品、提供服務(wù)，按照法律規(guī)定仍需要提交自己的真實信息并通過核驗、登記。中國醫(yī)院協(xié)會醫(yī)療法制專業(yè)委員會曾組織各界專家討論并取得共識：在現(xiàn)代社會高度發(fā)展的情況下，對于出現(xiàn)的新業(yè)態(tài)、新技術(shù)，不應(yīng)一味地遏制或打擊，而是要有所引導(dǎo)和規(guī)制，使其依法、有序、健康開展。

張勇

       目前沒有任何法律法規(guī)以及部門規(guī)章不允許醫(yī)師通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨。事實上，醫(yī)師作為自然人，與其他行業(yè)的人沒有任何區(qū)別，只要其在經(jīng)營過程中遵守相關(guān)法律法規(guī)，不違背公序良俗，都有通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨的權(quán)利。醫(yī)師入駐網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨，只需要按照網(wǎng)絡(luò)平臺的要求注冊賬號，并提供真實有效的個人身份、聯(lián)系方式等信息，進(jìn)行實名認(rèn)證即可。隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺的迅猛發(fā)展，越來越多的醫(yī)師選擇通過網(wǎng)絡(luò)直播的方式進(jìn)行醫(yī)學(xué)健康知識科普，出現(xiàn)了一批具有眾多粉絲的“網(wǎng)紅醫(yī)師”。為實施健康中國戰(zhàn)略，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于實施健康中國行動的意見》中實施健康知識普及行動的任務(wù)要求，自今年3月1日起施行的《中華人民共和國醫(yī)師法》第二十三條第（五）項做了與時俱進(jìn)的修改，將“宣傳推廣與崗位相適應(yīng)的健康科普知識，對患者及公眾進(jìn)行健康教育和健康指導(dǎo)”作為醫(yī)師的法定義務(wù)之一，這同時也為目前醫(yī)師在各大網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行醫(yī)學(xué)科普提供了法律支持。但通過網(wǎng)絡(luò)直播進(jìn)行健康科普和直播帶貨不同，醫(yī)師不應(yīng)打著健康科普的名義進(jìn)行直播帶貨。

鄭秋實

       根據(jù)《中華人民共和國醫(yī)師法》第二條的規(guī)定，醫(yī)師是指依法取得醫(yī)師資格，經(jīng)注冊在醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)的專業(yè)醫(yī)務(wù)人員。而普通大眾眼中的醫(yī)師是掌握醫(yī)學(xué)健康知識的專業(yè)人士，屬于專家的范疇。直播帶貨不屬于醫(yī)師執(zhí)業(yè)行為的范疇，但是借助了醫(yī)師的身份，以普通大眾對于醫(yī)學(xué)專業(yè)人士的信任為基礎(chǔ)。雖然法律并未禁止醫(yī)師在工作之余進(jìn)行直播帶貨，但是醫(yī)師切不可為了一時的利益，向公眾推銷自己不熟悉、不了解的產(chǎn)品。如果產(chǎn)品涉嫌虛假宣傳或質(zhì)量問題，不僅可能使醫(yī)師個人觸犯法律，而且還會影響公眾對于醫(yī)師群體的信任。

醫(yī)師直播帶貨

應(yīng)遵守哪些法律法規(guī)？

鄭雪倩

       在身份方面，醫(yī)師不得利用自己的職務(wù)、所供職醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名稱或平臺去推銷產(chǎn)品。根據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第七條規(guī)定，醫(yī)療廣告的表現(xiàn)形式不得含有“利用患者、衛(wèi)生技術(shù)人員、醫(yī)學(xué)教育科研機(jī)構(gòu)及人員以及其他社會社團(tuán)、組織的名義、形象作證明”等情形。另外，如果醫(yī)師利用職業(yè)形象或醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名聲，有意或無意地引導(dǎo)消費者購買其推銷的產(chǎn)品并從中獲利，這種行為勢必會影響到醫(yī)師的職業(yè)形象和醫(yī)院的公益形象，甚至損害整個醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的公信力。在直播內(nèi)容方面，醫(yī)師不能違反《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》《醫(yī)療廣告管理辦法》等相關(guān)規(guī)定。比如，《廣告法》第十六條規(guī)定，醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告不得含有下列內(nèi)容：（一）表示功效、安全性的斷言或者保證；（二）說明治愈率或者有效率；（三）與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性或者其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)比較；（四）利用廣告代言人作推薦、證明；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容”。

張勇

       醫(yī)師通過網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨，要遵守《中華人民共和國醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)從業(yè)人員行為規(guī)范》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員廉潔從業(yè)九項準(zhǔn)則》等醫(yī)師管理方面的法律規(guī)范，不能違背醫(yī)師的職業(yè)精神、職業(yè)道德以及職責(zé)和法定義務(wù)。醫(yī)師還要遵守《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》《中華人民共和國食品安全法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》等相關(guān)法律法規(guī)，依法經(jīng)營；遵守《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法（試行）》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為規(guī)范》等部門規(guī)章和有關(guān)規(guī)定中關(guān)于網(wǎng)絡(luò)直播帶貨方面的具體行為規(guī)范。

鄭秋實

       醫(yī)師在網(wǎng)絡(luò)平臺直播帶貨，一方面，帶貨行為不得越界，不得涉及醫(yī)療行為；另一方面，還應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律法規(guī)，特別是需要注意其中的禁止性規(guī)定，如發(fā)布虛假或者引人誤解的信息，欺騙、誤導(dǎo)用戶等。醫(yī)師屬于技術(shù)專業(yè)人員，在面對新生事物時切忌“只見機(jī)遇，不見風(fēng)險”，一定要在法律、規(guī)范、職業(yè)道德的框架內(nèi)操作。

對醫(yī)師直播帶貨

醫(yī)療機(jī)構(gòu)可從哪些方面作出規(guī)制？

鄭雪倩

       醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立相關(guān)管理制度，同時監(jiān)督落實情況。比如，規(guī)范醫(yī)師開展健康科普知識宣傳，加強(qiáng)教育，引導(dǎo)醫(yī)師自覺約束自身行為；建立信用評級機(jī)制。建立網(wǎng)絡(luò)臺賬監(jiān)督監(jiān)測制度，監(jiān)督醫(yī)師的直播內(nèi)容，以及醫(yī)師在直播科普、診療咨詢時有無夾帶宣傳推銷藥品、醫(yī)療器械、保健品的行為。建立多元監(jiān)督機(jī)制，平臺、社會公眾、醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室及工作人員等共同監(jiān)督醫(yī)師的網(wǎng)絡(luò)直播行為。如果醫(yī)師的個人行為在網(wǎng)絡(luò)上造成不良社會影響，損害了醫(yī)療機(jī)構(gòu)聲譽(yù)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可依據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)從業(yè)人員行為規(guī)范》和內(nèi)部管理制度，給予批評教育、取消當(dāng)年評優(yōu)評職資格或低聘、緩聘、解職待聘、解聘等處罰；還可依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》等法律法規(guī)，給予解除勞動合同、警告、記過、降低崗位等級或者撤職、開除處分等。

張勇

       雖然醫(yī)師帶貨均是在業(yè)余時間進(jìn)行，看似與其供職的醫(yī)療機(jī)構(gòu)沒有任何關(guān)系，但是醫(yī)師在網(wǎng)絡(luò)平臺實名認(rèn)證的信息大多為“XX醫(yī)療機(jī)構(gòu)醫(yī)師、XX醫(yī)學(xué)博士”，是以其供職的醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)師身份為基礎(chǔ)。因此，醫(yī)師供職的醫(yī)療機(jī)構(gòu)和衛(wèi)生行政部門可以依據(jù)《中華人民共和國醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)從業(yè)人員行為規(guī)范》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員廉潔從業(yè)九項準(zhǔn)則》等法律法規(guī)，對違規(guī)開展直播帶貨的醫(yī)師進(jìn)行監(jiān)督管理。從勞動人事法律法規(guī)方面來講，醫(yī)師利用業(yè)余時間從事網(wǎng)絡(luò)直播帶貨而對完成本單位工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)其供職的醫(yī)療機(jī)構(gòu)提出，拒不改正的，如果該醫(yī)師和醫(yī)療機(jī)構(gòu)屬于勞動合同關(guān)系，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可依法與其解除勞動合同；如果該醫(yī)師屬于有編制人員，與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間屬于人事聘用合同關(guān)系，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以根據(jù)情節(jié)，對其給予警告、記過、降低崗位等級或者撤職，直至開除處分。醫(yī)師受到開除處分的，依法解除聘用合同。

鄭秋實

       醫(yī)師直播帶貨屬于個人行為，而非其所在醫(yī)療機(jī)構(gòu)的行為。因此，醫(yī)師應(yīng)當(dāng)遵守勞動合同，其帶貨行為不得影響正常醫(yī)療工作，否則醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以依據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)部的規(guī)章制度以及勞動合同等對醫(yī)師給予相應(yīng)的處理。另外，醫(yī)師帶貨時可以用醫(yī)師的身份表明其專業(yè)性，但不應(yīng)利用供職的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為自己背書，避免對公眾形成誤導(dǎo)。醫(yī)師直播帶貨在遇到產(chǎn)品質(zhì)量問題或違規(guī)宣傳等時，可能會將醫(yī)療機(jī)構(gòu)卷入輿情的漩渦，對此，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)事先在勞動合同或內(nèi)部規(guī)章制度中對此類行為加以禁止。如發(fā)生類似行為，則應(yīng)對相關(guān)醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行提醒。對于有公職身份的醫(yī)務(wù)人員，更應(yīng)當(dāng)自律，避免負(fù)面事件發(fā)生。

醫(yī)師直播帶貨

哪些行為可能涉及違法違規(guī)？

鄭雪倩

       對故意利用醫(yī)師身份推銷醫(yī)療產(chǎn)品的，根據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條規(guī)定，“工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者給予警告或者處以一萬元以上三萬元以下的罰款”。同時，依據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)從業(yè)人員行為規(guī)范》相關(guān)規(guī)定，其所在醫(yī)療機(jī)構(gòu)視情節(jié)輕重，給予涉事醫(yī)師批評教育、通報批評、取消當(dāng)年評優(yōu)評職資格或低聘、緩聘、解職待聘、解聘等處理。若違法發(fā)布醫(yī)療廣告，可依據(jù)《廣告法》第五十八條予以處罰，“由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用一倍以上三倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處十萬元以上二十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請”。在直播過程中，醫(yī)師違法發(fā)布不良信息，根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》第三十四條規(guī)定，“網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生產(chǎn)者違反本規(guī)定第六條規(guī)定的，網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容服務(wù)平臺應(yīng)當(dāng)依法依約采取警示整改、限制功能、暫停更新、關(guān)閉賬號等處置措施，及時消除違法信息內(nèi)容，保存記錄并向有關(guān)主管部門報告”。

張勇

       在網(wǎng)絡(luò)直播帶貨中存在“刷單炒信”、售后服務(wù)保障不力、欺騙和誤導(dǎo)消費者、售賣假冒偽劣產(chǎn)品、食品安全、發(fā)布虛假違法廣告以及價格欺詐等問題，都將被查處和懲戒。相關(guān)主管部門會按照《電子商務(wù)法》《反不正當(dāng)競爭法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《食品安全法》《消費者權(quán)益保護(hù)法》《廣告法》等相關(guān)法律規(guī)定，根據(jù)違法情節(jié)進(jìn)行處罰。構(gòu)成犯罪的，將會移送司法機(jī)關(guān)，追究刑事責(zé)任。